​劳务法律专家谢阳：入转调离中的法律问题（一）

劳务法律专家谢阳：入转调离中的法律问题（一）

我们邀请劳务法律专家谢阳在线为大家解答了有关于入转调离中的一些法律问题，今天，Sunny特意整理了在线问答的所有网友问题和专家回答，给大家做了一个汇总，一起来看看吧！

谢阳

中伦文德律师事务所合伙人、北京经济技术开发区劳动争议仲裁委员会仲裁员。长期为互联网、计算机软件、信息安全、通信、医疗服务等行业客户提供争议解决、知识产权、劳动雇佣、融资及常年法律顾问等法律服务。

网友：员工离职应该签署哪几个必要文件？如果不签署会有什么法律问题？

谢律师：员工的离职原因不同，签署的文件范围也是不一样的。通常来说应该签署以下几类文件：

(1) 工作交接文件。

(2) 提示性的文件（包括履行义务、保密、禁止类等文件）、禁止协议（根据员工有无必要签署情况而定），这类文件起到提醒、警告员工的作用。

(3) 收据类的文件。用于最后交接结算收据性的文件。

(4) 如果存在潜在的争议，或者协商解除劳动合同者，经过协商后员工才同意离职的，需要签署关于承诺无遗留争议的文件。

网友：在试用期内员工口头提出离职，之后也没有来办理离职手续。我能算他离职并收回清空他的电脑吗？

谢律师：如果是员工口头提出离职，相当于没有保留员工任何申请离职的证据，这种情况下应该按照员工旷工来看待，达到单位规章制度规定的严重违章程度时，可以考虑辞退。在无员工主动离职的证据下，建议还是保存好员工的考勤记录，发正式通知告知员工劳动关系已解除。

单位如果尝试了亲自送达和邮寄送达方式后，仍无法将解除通知送达给矿工员工，才可以使用登报公告送达的方式送达解除劳动合同通知。

网友：员工的病假、事假，企业能否不批准？

谢律师：事假与病假通常公司都会有请假流程，只要符合公司自己颁布的请假流程是应当批准的。

(1) 对于病假员工能够提供正规医院医生开具的诊断证明，公司应当批准。如果不批准的话公司不占理。

(2) 事假是不领薪的假期。对于事假，正常来说公司确实没有义务一定要批准，在合理的范围内员工因私事请假，公司是可以批准的。建议公司可在规章制度中规定一年或一个月事假要有个上限，超过该上线公司可以不批准。

网友：公司在未注册成立初期，所有员工是以集团名义签订的劳动合同，公司营业执照注册下来之后，员工之前与集团签订的劳动合同是否需要换签？其中：集团与子公司是完全独立的名称，而非***公司**分公司）

谢律师：公司在工商注册完之后，应当根据员工的实际的工作内容确定该员工仍在集团工作还是在新设立的公司工作。如果是在新设立的公司工作，应当由新设立的公司与员工及时签署新的劳动合同，原来和集团的劳动合同需要提前解除。这种工作变化是公司安排的，所以工龄是要连续计算。

网友：现在试用期不胜任也需要提前30天通知吗？以前是7天，现在是有新规定吗？

谢律师：试用期若有证据证明员工不符合试用条件，公司可以在试用期内随时解除劳动合同。

网友：孕妇在怀孕期间不胜任工作，调岗调薪后还是不积极工作，消极怠工，怎么处理？

谢律师：首先，三期女员工受法律特殊保护，即便在这期间不胜任工作，也是不可以辞退的。不能因为不胜任而辞退三期（指处于怀孕期、产期、哺乳期）女员工。但若不能胜任，理论上是可以对其调岗的。但三期女员工对于调岗特别敏感，另外受法律特殊保护，仲裁员和法官都比较偏向她们，单方面调岗存在风险比较大，如果要调岗建议要协商一致再进行调岗。

三期女员工调岗问题往往还牵扯另一个员工的调岗问题。比如这个女员工去休产假不来上班，一般你需要暂时找员工顶替这个岗位，等这个女员工休产假回来，就没有她的岗位了。当三期女员工回到公司时，可能她提出必须回到原来的工作岗位，那就面临着给当时顶替她的员工换岗，这个调岗也要经过顶替员工的同意，若不同意那就产生一个新的劳动争议，我建议若单位有这样女员工休产假，你不管是新招人还是调一个人来接替，最好要和这个接替的人签协议，约定将来还要调回去。这样女员工休产假回来才能有位置。

网友：现在病假都是事后补假条，如果员工无法补病假假条，是否可以调整成事假？在手续或考勤制度上要怎样规范？

谢律师：拿不出病假条公司当然视为不存在病假，若员工和单位都同意，可以改事假。

网友：保洁人员在中午回家吃饭途中摔伤，请了2周假，现在要继续请一个半月假，没有劳动合同也没有劳务合同，给上了伤保，现在保洁要求赔偿2个月工资，这个怎么解决？

谢律师：题问的不是很清楚啊，首先保洁没有签任何合同，到底是不是公司员工？那就要看事实上法律关系算不算公司员工，若当作内部员工来管理，就是说各种规章制度都适用于他，那通常来说很可能被认定成双方是有劳动关系的，若不给上保险，发生工伤时单位是要比照工伤保险待遇做相应赔偿的。

网友：如果员工一直不来办理离职手续，怎么办？

谢律师：没有理解错的话，那是不是指不辞而别的员工。首先从留下的各种资料上，相当于看不出来他辞职。那一直不来上班，按照公司的规章制度则被认为严重违反规章制度，可以依据这一条来辞退他。首先，在不上班期间公司是没有义务支付工资的，但在未解除劳动合同之前，公司有义务继续缴纳该员工社保。

若员工一直不来履行离职的手续，已达到旷工严重违反公司规章制度，可以按照劳动合同法规定辞退他，不需要支付经济补偿金。这个时候有一个问题，就是怎么通知到他。首先尝试选择亲自送达或者邮寄的方式，并且留存证据。若这两种方式都无法将解除通知送达到，可以用公告的方式解除劳动关系。

网友：生产型企业在产销淡季需放假1个月，发放员工基本工资，放假流程设计应如何避免劳动纠纷？

谢律师：在这期间发基本工资，只要劳动合同里面有约定或者说针对特殊期间与员工有补充协议的书面约定是可以的。但是发的工资应该高于当地的最低工资基本标准的。

网友：如果公司不给加班费给调休假，周六日两天加班，那是给补2倍的天数调休4天吗？

谢律师：周六日的加班依法是可以用调休的方式解决的，而不支付加班费，加一天班调休一天，而不是调休两天，是调休一天

网友：签订1-3年劳动合同，试用期是几个月比较合法？

谢律师：不超过三年的劳动合同试用期是不超过两个月。

网友：节假日安排员工加班，支付加班费以换休方式来规避，这样合理吗？

谢律师：节假日分为节日跟假日。如果是周六日的加班是可以调休不需要支付加班费，若不调休应支付双倍加班费。节日加班是不能用调休来解决的必须支付加班费。

网友：关于固定期限的员工，如果离职或劝退的话，企业应该注意什么？员工应该注意什么？

谢律师：既然是劝退的话，最终要协商一致提前解除劳动合同，最重要是签署好解除协议。需要对支付员工补偿金、结算工资、加班费、报销等等事项做约定，特别是应当约定没有无遗留争议。并请专业的律师把关。我就遇到过这种案例，虽然是协商解除，也签到了提前解除的协议，但是最后员工仍然能告公司，最后额外要到了一定的补偿金。这个通常是因为协议文本的措辞等等有问题，没有聘请专业律师把关。

网友：出纳取钱后没有填写收据，且没有任何入账痕迹，公司后来查账让出纳补钱，符合法规吗？

谢律师：出纳与财务有其行业准则来约束他的行为，在法律法规上也有规定，同时公司颁布一些工作上流程与规章制度，若严重违反公司的规章制度，公司可以根据劳动法规辞退的。

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